來(lái)源：證券日報  發(fā)布日期：2020-04-29

新證券法3月1日起正式施行，我國資本市場(chǎng)的法治化、市場(chǎng)化進(jìn)入新階段。新法是證券領(lǐng)域的基本法，市場(chǎng)化發(fā)展意味著(zhù)監管重心進(jìn)一步從事前向事中、事后轉移。上市公司的關(guān)鍵少數群體（董監高、控股股東、實(shí)際控制人等）和中介機構作為資本市場(chǎng)主體監管的核心對象，其表現如何對于有效市場(chǎng)的構建至關(guān)重要。前者對上市公司的經(jīng)營(yíng)有著(zhù)重大影響，后者對緩解投融資兩端的信息不對稱(chēng)不可忽缺。針對二者行為規范和責任追究的升級，是新證券法重塑我國資本市場(chǎng)格局中的一大亮點(diǎn)。

法人違法，“大腦”難辭其咎

中外大量公司違法實(shí)例表明，董事、高管的恣意妄為或疏于管控是主因或內因，而由于我國上市公司股權結構的現實(shí)特點(diǎn)，控股股東、實(shí)際控制人往往也難脫干系甚至就是主謀。例如媒體曾多有報道的ST慧球，公司對外違規擔保達20多億，即是由其實(shí)際控制人鮮言及其關(guān)聯(lián)人實(shí)施的。

新證券法因此加大了對關(guān)鍵少數群體的監督約束。例如，第80條已更多涉及該群體的情況變化，作為公司應予臨時(shí)報告的重大事件；控股股東、實(shí)際控制人對重大事件產(chǎn)生較大影響的，還被要求配合公司進(jìn)行披露。又如，第44條對短線(xiàn)交易的規范中，董監高、持股5%以上自然人股東所受的限制，被拓展適用于其配偶、父母、子女以及利用他人賬戶(hù)的代持。

更多的變化出現在責任端。招股書(shū)中有重大虛假內容的，負有責任的控股股東、實(shí)際控制人與發(fā)行人類(lèi)似，也有可能被責令買(mǎi)回證券。董監高違反法律、行政法規或章程給公司造成損失，控股股東、實(shí)際控制人等侵犯公司合法權益的，上述關(guān)鍵少數人將可能成為投資者保護機構所發(fā)起派生訴訟的被告。

尤為引人矚目的是在證券民事責任中，新法第85條加大了某些關(guān)鍵少數人對發(fā)行人信息披露義務(wù)的兜底責任，其中對于發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人，一改舊法中的一般過(guò)錯責任原則，轉而適用過(guò)錯推定責任原則。換言之，現在他們必須證明自己沒(méi)有過(guò)錯，才能在因發(fā)行人虛假陳述而被訴時(shí)免于承擔連帶賠償責任。以往民事訴訟實(shí)踐中，原告投資者要舉證證明發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人存在過(guò)錯，以及該過(guò)錯與投資者自身?yè)p失之間存在因果關(guān)系，難度較大。過(guò)錯推定責任實(shí)質(zhì)上是將舉證責任倒置，有助于投資者實(shí)現民事賠償的主張。

行政責任方面，新證券法增加了關(guān)鍵少數群體信息披露違法行為的類(lèi)型，在吸收證監會(huì )《信息披露違法行為行政責任認定規則》相關(guān)內容和實(shí)踐經(jīng)驗的基礎上，關(guān)鍵少數人“組織”“指使”和“隱瞞”信息披露違法行為均需承擔行政責任。同時(shí)，新法大幅提高了針對關(guān)鍵少數群體信息披露違規行為的處罰力度，其可被處高至一千萬(wàn)元的罰款。對于發(fā)行階段的虛假陳述行為，區別于發(fā)行人以“非法所募資金金額”為計算標準，對關(guān)鍵少數群體的罰款幅度為“違法所得”的百分之十以上一倍以下。在罰則中，針對直接負責的主管人員和其他直接責任人員施加的個(gè)人責任，整體上得到加強。此外，隨著(zhù)刑法修正案準備的成熟，一些聚焦關(guān)鍵少數群體的刑事懲戒正越來(lái)越近。

市場(chǎng)對話(huà)，“看門(mén)人”須歸位盡責

投融資雙方之間，證券公司、證券服務(wù)機構等中介扮演著(zhù)橋梁角色。新證券法從壓實(shí)中介職責角度，對中介機構及其工作人員的履職義務(wù)、追責方式、違法處罰幅度等內容進(jìn)行了調整，強化了其作為市場(chǎng)“看門(mén)人”的作用，有利于保障上市公司信息披露的真實(shí)、準確、完整。

在我國資本市場(chǎng)不完善、聲譽(yù)和誠信機制不健全的情況下，中介機構對發(fā)行人、上市公司違法行為把關(guān)不嚴甚至串通協(xié)助造假，承擔連帶責任在一定程度上確有必要。新法第85條規定，保薦人、承銷(xiāo)的證券公司應與前述關(guān)鍵少數群體一樣，需對受損投資者承擔過(guò)錯推定的連帶賠償責任；而與舊法第69條不同，這種過(guò)錯推定還被延展適用于這些證券公司的“直接責任人員”。

與之相似，為發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具文件的證券服務(wù)機構，若文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，給他人造成損失的，應與委托人承擔連帶賠償責任，除非能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯。值得一提的是，新證券法這次明確將律師事務(wù)所納入證券服務(wù)機構范疇。證券服務(wù)機構未履行勤勉盡責義務(wù)的，對其行政處罰幅度由之前最高可處業(yè)務(wù)收入五倍的罰款，提高到了十倍，還可能被處暫?；蛘呓箯氖伦C券服務(wù)業(yè)務(wù)等。

4月24日證監會(huì )通報了2019年下半年針對86家申報首發(fā)企業(yè)的現場(chǎng)檢查情況，其中也揭示出涉及中介機構的不少問(wèn)題。通報披露，證監會(huì )對其中存在執業(yè)質(zhì)量問(wèn)題的21家保薦機構、17家會(huì )計師事務(wù)所、7家律師事務(wù)所，根據情節輕重啟動(dòng)了相關(guān)處理措施程序。證券中介機構如不能守正創(chuàng )新、努力提高執業(yè)質(zhì)量，將面臨更加嚴厲的查處問(wèn)責。

總體而言，針對上市公司關(guān)鍵少數群體和證券中介機構，新證券法主要從擴展主體和行為規制范圍、調整民事責任追究方式、提升行政處罰幅度等方面進(jìn)行了強化。新的法治和市場(chǎng)環(huán)境應促進(jìn)一種社會(huì )氛圍，關(guān)鍵少數群體依法依規行事，中介機構審慎勤勉盡職，做到敬畏風(fēng)險、敬畏專(zhuān)業(yè)，成為資本市場(chǎng)改革發(fā)展穩定的積極力量。